Tras días de presión, este miércoles el presidente Donald Trump firmó una orden ejecutiva para detener la práctica de separar a las familias de migrantes que cruzan de manera ilegal hacia Estados Unidos. Las personas seguirán siendo detenidas, pero se permitirá que padres e hijos permanezcan juntos durante tiempo indefinido en los centros de reclusión.
La orden dice que los funcionarios continuarán enjuiciando penalmente a todos los que cruzan la frontera ilegalmente, pero deberán localizar o construir instalaciones que puedan mantener juntas a las familias, padres e hijos, en lugar de separarlos mientras sus casos legales son examinados por los tribunales.
Trump da reversa y firma orden ejecutiva para detener separación de familias
La orden ejecutiva de Trump tiene un obstáculo, pues requiere de la modificación de un decreto de 1997, conocido como el Acuerdo Flores, que actualmente le prohíbe al gobierno federal mantener a los niños en detención migratoria —incluso si están con sus padres— durante más de veinte días.
En el Acuerdo Flores, el gobierno federal acordó mantener a los niños indocumentados interceptados en la frontera "en instalaciones con seguridad y sanitarias" después de su detención, y luego trasladar a estos menores "a un establecimiento sin seguridad policial y con licencia" dentro de los cinco días de su arresto.
Durante "una emergencia en la afluencia de menores", el gobierno solo tiene que liberarlos "tan pronto como sea posible". (Los tribunales han determinado que los Estados Unidos actualmente enfrentan tal afluencia).
El Acuerdo Flores favorece fuertemente la reunificación familiar y evita el trauma de un encarcelamiento. Siempre que sea factible, los menores deben ser transferidos a un padre, tutor legal o pariente adulto (como una tía o abuelo). De lo contrario, pueden ser transferidos a "una persona o entidad adulta" designada por su padre o tutor, o a "un programa autorizado que esté dispuesto a aceptar la custodia legal".
La administración Clinton negoció el Acuerdo de Flores para tratar principalmente con menores inmigrantes no acompañados, niños que llegan a la frontera sin un padre o tutor. Pero en los últimos años, el gobierno ha visto un aumento en menores inmigrantes acompañados.
El gobierno de Obama intentó hacer frente a este aumento deteniendo a familias inmigrantes juntas. En 2015, sin embargo, un tribunal federal dictaminó que el acuerdo también cubría a los niños acompañados por un padre, y sostuvo que, al detener a los niños durante períodos prolongados, el gobierno había "fracasado totalmente" en cumplir con el acuerdo.
La Novena Corte de Apelaciones del Circuito de los Estados Unidos afirmó esa decisión en 2016, concluyendo que el Acuerdo Flores "aplica inequívocamente tanto a menores acompañados como a menores no acompañados". Pero agregó que el acuerdo "no crea derechos de liberación afirmativa para los padres".
El problema del enjuiciamiento
La política de paros temporales de Trump no resuelve el problema que impulsa esta crisis: la insistencia del Departamento de Justicia en enjuiciar a todos los inmigrantes indocumentados hasta el límite de la ley.
Ahí reside el problema en el corazón de la nueva política de Trump. Flores obliga a la liberación rápida de niños indocumentados a familiares o centros de atención no carcelaria. Sin embargo, no impide que el gobierno continúe deteniendo a los padres de estos niños. Trump y el fiscal general Jeff Sessions se niega a revocar la política de "tolerancia cero", lo que significa que los padres aún serán detenidos y procesados por ingreso ilegal (un delito menor).
La solución de Trump es detener a los niños junto con sus padres. Y eso claramente entra en conflicto con el Acuerdo Flores.
Las alternativas que Trump rechaza
Abogado principal de caso Flores alega orden ejecutiva estaría violando el Acuerdo Flores
Una de las opciones planteadas es simplemente reanudar la política eventual de la administración Obama de liberar a las familias inmigrantes bajo fianza. A pesar de las afirmaciones de Trump de lo contrario, la gran mayoría de los inmigrantes liberados bajo fianza se presentan a las audiencias judiciales, y su liberación resuelve los muchos dolores de cabeza legales causados por la detención indefinida.
Obviamente, mantener juntas a las familias y liberarlas bajo fianza permitiría al gobierno cumplir fácilmente con el Acuerdo Flores. (El acuerdo no requiere que los menores sean ubicados con ciudadanos o residentes permanentes legales). El gobierno también podría evitar demandas colectivas que busquen reivindicar el derecho fundamental de los inmigrantes a la integridad familiar y demandas que aleguen que la detención indefinida infringe el debido proceso.
Pero la administración Trump se niega a tomar esta ruta. Más bien, en su orden, Trump le ordena al fiscal general "presentar una solicitud" ante el tribunal para "modificar" a Flores para permitir la detención de "familias extranjeras juntas durante la tramitación del proceso penal".
Esta modificación socavaría al Acuerdo Flores al autorizar afirmativamente la detención indefinida de menores inmigrantes, precisamente el tipo de encarcelamiento traumático que el acuerdo intentaba evitar. En el mejor de los casos, estos niños serían detenidos con sus padres hasta que el gobierno localice a una persona o institución dispuesta a llevarlos bajo custodia. Pero durante una afluencia, Flores solo ordena al gobierno que encuentre un hogar para estos niños "lo más rápidamente posible".
Los tribunales han utilizado un período de 20 días como regla general, pero en realidad, el proceso puede llevar meses. Y aún termina con la separación de los niños de sus padres, que permanecerán detenidos después de que sus hijos sean liberados.
El escenario más probable, entonces, es bastante sombrío. Los defensores de la inmigración rechazarán esta subversión del Acuerdo Flores, las cortes dictaminarán que los niños inmigrantes deben ser liberados, y la administración de Trump de cero tolerancia posiblemente responderá volviendo a la separación familiar. Los padres serán de nuevo detenidos por sí mismos, sus hijos serán enviados a "refugios" que operan como cárceles, y todos los demás estarán de regreso en donde comenzaron. La política de paros temporales de Trump, entonces, no resuelve el problema que impulsa esta crisis: la insistencia del Departamento de Justicia en enjuiciar a todos los inmigrantes indocumentados en toda la extensión de la ley, incluso aquellos que cometieron un simple delito al ingresar al país sin autorización.
Con información de The New york Times y Slate